ومَن وهبَ أمةً إلاَّ حملَها، أو على أن يردَّها عليه، أو يعتقَها، أو يستولدَها، أو وَهَبَ دارًا، أو تصدَّقَ بها على أن يردَّ عليه شيئًا منها، أو يعوضَه شيئًا منها (١)، صحَّتْ وبطلَ استثناؤه وشرطُه
[شرح الوقاية]
فإن قلتَ: الهبةُ تمليكُ العينِ بلا عوض، والبيعُ تمليكٌ بعوض، فكيف يجمعُ بينهما، وأيضًا التَّمليكُ لا يجري فيه الشَّرط، فقولُهُ: وهبتُ لك هذا على أن تَهَبَ لي ذلك، صارَ بمعنى ملكتُكَ هذا بذلك.
قلت: يحملُ على معنيين في حالين: كالابتداء والبقاء، والتمليكُ لا يجري فيه شرطٌ يصيرُ به قمارًا، فأمّا الشَّرط الذي يصيرُ به في المالِ عوضًا صحيحًا، فالتَّمليكُ لا ينافيه، فيكون شرطًا ابتداءً اعتبارًا للعبارة حتَّى لا يصيرَ كالبيع لازمًا قبل القبض، لكنَّهُ شُرِطَ بمعنى العوضِ اعتبارًا لما يؤول إليه حتَّى يتوفَّرَ عليه أحكامُ البيع حالة البقاء لا في الابتداء (٢).
فصل
(ومَن وهبَ أمةً إلاَّ حملَها، أو على أن يردَّها عليه، أو يعتقَها، أو يستولدَها، أو وَهَبَ دارًا، أو تصدَّقَ بها على أن يردَّ عليه شيئًا منها، أو يعوضَه شيئًا منها (٣)، صحَّتْ وبطلَ استثناؤه وشرطُه)، رأيت في بعضِ الحواشي أن قولَهُ: أو يعوضَه شيئًا منها؛ يرجعُ إلى التَّصدُّق، فإنَّه إذا تصدَّقَ بشرطِ العوضِ بطلَ الشَّرط، وإذا وهبَ بشرطِ العوض، فالشَّرطُ صحيح.
(١) أي أن يردَّ بعض الدارِ الموهوبةِ على الواهبِ بطريق العوض من كلِّ الدّار. كذا في «النتائج» (٧: ٢١٥ - ٢١٣).
(٢) حاصله: إن معنى كونها تمليكًا بلا عوض كونها تمليكًا بلا شرط عوض لا بشرط عدم العوض، فلا ينافي كونه بيعًا، وأيضًا: إن الشرط المنافي للتمليك شرط فيه معنى الربا أو القمار لا مطلق الشرط، حتى لو قال: بعت هذا منك على أن يكون ملكًا لك صحَّ البيع، فيكون ما نحن فيه شرطًا ابتداءً نظرًا إلى العبارة حتى لا يصير كالبيع لازمًا قبل القبض وشرطًا بمعنى العوض نظرًا إلى ما يؤول إليه حتى توفر أحكام البيع حالة البقاء. ينظر: «الدرر» (٣: ٢٢٤).
(٣) أي أن يردَّ بعض الدارِ الموهوبةِ على الواهبِ بطريق العوض من كلِّ الدّار. كذا في «النتائج» (٧: ٢١٥ - ٢١٣).
(٢) حاصله: إن معنى كونها تمليكًا بلا عوض كونها تمليكًا بلا شرط عوض لا بشرط عدم العوض، فلا ينافي كونه بيعًا، وأيضًا: إن الشرط المنافي للتمليك شرط فيه معنى الربا أو القمار لا مطلق الشرط، حتى لو قال: بعت هذا منك على أن يكون ملكًا لك صحَّ البيع، فيكون ما نحن فيه شرطًا ابتداءً نظرًا إلى العبارة حتى لا يصير كالبيع لازمًا قبل القبض وشرطًا بمعنى العوض نظرًا إلى ما يؤول إليه حتى توفر أحكام البيع حالة البقاء. ينظر: «الدرر» (٣: ٢٢٤).
(٣) أي أن يردَّ بعض الدارِ الموهوبةِ على الواهبِ بطريق العوض من كلِّ الدّار. كذا في «النتائج» (٧: ٢١٥ - ٢١٣).
٤ / ٢٧٢