والقول الثاني - أنه لا يثبت الملك مجانًا؛ فإن القول قول المالك في سبيل إزالة الملك، فيتحالفان، وينفي كل واحدٍ منهما بيمينه ما ادعاه صاحبه.
ثم حكم التحالف انتفاء الهبة، وانتفاء العوض المدّعى، ونتيجة ذلك ردُّ العين إلى المقبض.
وهذا يلتفت على تعذر (١) عوض العين. واليأس منه في الحال.
٥٩٠١ - وما أطلقه هذا القائل من التحالف ليس على قياس التحالف المذكور في اختلاف المتبايعين في مقدار الثمن على ما تفصّل [المذهب] (٢) فيه؛ فإن كل واحد من المتداعيين في هذه المسألة يحلّف صاحبه على نفي ما يدعيه عليه، فإن حلف المقبض على نفي الهبة، وحلف القابض على نفي الثمن، كان سبيل رد العين على المقبض بعد إقراره بأنه قد ملّك القابضَ العينَ، وسلّمها إليه قريبًا من استرداد المبيع ممّن قبضه، تفريعًا على أن البائع مأمور بتسليم المبيع أولًا، إذا امتنع عن تأدية الثمن.
وقد ذكرنا نص الشافعي، في ذلك في كتاب البيع، وتصرُّفَ الأصحاب فيه، ولعل الظاهر أنه ينفرد المسترد في مسألتنا بفسخ البيع. وإذا كان كذلك، لم يتعرض له، ولم يقل: افسخ البيع أولًا، إذا كان الفسخ مما ينفرد به، فيؤول ذلك إلى الحكم الواقع بين العبد وبين [ربه] (٣).
فليتأمل الناظر هذا الموضع.
وهذا حُكْمُنا على الظاهر، فإن كان مدعي البيع صادقًا في علم الله تعالى، فالحكم ما ذكرناه ظاهرًا وباطنًا، وإن كان مدعي الهبة صادقًا، فمدعي البيع ظالمٌ باسترداد العين، والعين مبقّاة على ملك المتَّهب القابض باطنًا.
وقد ذكرنا في تحالف المتبايعين قولًا: أن الحالف يجمع بين النفي والإثبات،
(١) ساقطة من (د ١)، (ت ٣).
(٢) ساقطة من الأصل.
(٣) في الأصل: كلمة غير مقروءة، رسمت هكذا (دية).
(٢) ساقطة من الأصل.
(٣) في الأصل: كلمة غير مقروءة، رسمت هكذا (دية).
٨ / ٤٤٢