محل المهايأة: المنافع دون الأعيان، لأنها قسمة المنفعة دون العين، فكان محلها المنفعة دون العين.
وعلى هذا: لو اتفق اثنان على أن يسكن أحدهما في قسم من دار، والآخر في القسم الباقي، أو على أن يسكن أحدهما العلو، والآخر السفل، صح، وله إجارته وأخذ غلته. وكذا تجوز المهايأة في الأراضي المشتركة.
أما لو تهايآ في نخل أو شجر بين شريكين، على أن يأخذ كل واحد منهما جزءًا يستثمره، لا يجوز؛ أو تهايآ في الغنم المشتركة على أن يأخذ كل واحد منهما عددًا معينًا منهما، وينتفع بألبانها، لا يجوز؛ لأن المهايأة عقد يرد على قسمة المنافع، والثمر واللبن عين، فلا يصلح محلًا للمهايأة، وهذا متفق عليه بين الفقهاء (١).
وقال الشافعية: ولا تصح قسمة الديون في الذمم ولو بالتراضي، وكل من أخذ منها شيئًا لا يختص به. ونصت المادة (١١٧٥) من المجلة على أن «المهايأة لا تجري في المثليات، بل في القيميات، ليكون الانقطاع بها ممكنًا حال بقاء عينها».
المبحث الثالث - صفة المهايأة:
للفقهاء رأيان في لزوم المهايأة، رأي للجمهور غيرالمالكية بأنها غير لازمة، ورأي للمالكية بأنها لازمة. وعباراتهم ما يأتي:
(١) البدائع: ٣٢/ ٧، تبيين الحقائق: ٢٧٧/ ٥، القوانين الفقهية: ص ٢٨٥، حاشية الدسوقي على الشرح الكبير: ٤٩٨/ ٣، الشرح الصغير: ٦٦٠/ ٣ وما بعدها، بجيرمي الخطيب: ٣٤٥/ ٤، المغني: ١٣٠/ ٩، كشاف القناع: ٣٦٧/ ٦.
٦ / ٤٧٧٥