«فرع:»لو «ركب» المستعير الدابة المعارة «جاهلا برجوع المعير لم تلزمه أجرة» (١)، واستشكل بأن الضمان لا يختلف بالجهل، وعدمه، وأجاب الزركشي بأن ذاك عند عدم تسليط المالك، وهنا بخلافه والأصل بقاء تسليطه وبأنه المقصر بترك الإعلام (٢) قال: وفرق القاضي بينه وبين نظيره في الوكالة بأن الوكالة عقد والإعارة إباحة، وإذن ولا يشكل الجواب بوجوب الدية على الوكيل إذا اقتص جاهلا بعفو المستحق؛ لأنه مقصر بتوكله في القود؛ لأنه غير مستحب إذ العفو مطلوب فضمن زجرا له عن التوكل فيه «وبموته» أي المستعير «يلزم الوارث» له «الرد» للعارية (٣)، وإن لم يطالبه المعير؛ لأن العارية عقد جائز، وقد انفسخت بموت المستعير، والمعير لم يرض بيد الوارث وتقدمت المسألة بزيادة.
=بالرد على كلا التقديرين.
(١) «قوله: فرع لو ركب جاهلا برجوع المعير لم تلزمه أجرة» قال الزركشي ورجح الجمهور وجوب الأجرة فيما لو رجع المعير واستعملها المستعير جاهلا. ا هـ. ورجحه السبكي.
(٢) «قوله: وبأنه المقصر بترك الإعلام» بخلاف ما إذا أعار ثم جن وامتنع المستعير في مدة جنون المعير غير عالم بجنونه فإنه تجب عليه الأجرة؛ لأن المجنون ليس من أهل الإباحة.
(٣) «قوله: وبموته يلزم الوارث الرد للعارية» أي على الفور وجنونه كموته فإن لم يقدر، وهلكت وجب الضمان في التركة، وإن قدر وجب عليه والمراد بالرد هنا وجوب مباشرته وتحمل مؤنته كما في المستعير.
(١) «قوله: فرع لو ركب جاهلا برجوع المعير لم تلزمه أجرة» قال الزركشي ورجح الجمهور وجوب الأجرة فيما لو رجع المعير واستعملها المستعير جاهلا. ا هـ. ورجحه السبكي.
(٢) «قوله: وبأنه المقصر بترك الإعلام» بخلاف ما إذا أعار ثم جن وامتنع المستعير في مدة جنون المعير غير عالم بجنونه فإنه تجب عليه الأجرة؛ لأن المجنون ليس من أهل الإباحة.
(٣) «قوله: وبموته يلزم الوارث الرد للعارية» أي على الفور وجنونه كموته فإن لم يقدر، وهلكت وجب الضمان في التركة، وإن قدر وجب عليه والمراد بالرد هنا وجوب مباشرته وتحمل مؤنته كما في المستعير.
٥ / ٢١٥